新“国九条”之下，上市公司如何强化风控防范法律风险？洪灿：要长存敬畏之心、高度关注刑行交叉问题

近期，《国务院关于加强监管(guǎn)防范(fàn)风险推动资(zī)本市场高(gāo)质量发展的若干意见》（即新“国九条”）发布后引发市场强烈关注。

新“国九(jiǔ)条”凸显了资本市场监管新(xīn)理念——“强本(běn)强基”和“严监严管”，进一步强(qiáng)调严厉打击各类违规减持、严肃查(chá)处操纵市场恶意做空、严肃整治财务造假、资金占用等重点领域违法违规行为(wèi)，以(yǐ)及强化(huà)上市公司信息披露和公司治理监管(guǎn)。

从上市公司法律(lǜ)风险与(yǔ)资本(běn)市场强监管的角度出发，如何(hé)解(jiě)读新(xīn)“国九条”？中国(guó)资本市场(chǎng)法律风险的资深研究专家、信(xìn)达律师事务所高(gāo)级合伙人洪灿此前一直长期观察A股上市公司行政刑(xíng)事法律风险(xiǎn)，日(rì)前，他接受(shòu)证券时报记(jì)者采访时表(biǎo)示(shì)，上市公司要强化对法律、对市场、对风险的敬畏之心，尤其要高度关注刑(xíng)行(xíng)交叉(chā)问题(tí)。

从严监管的施政脉络一直清晰，新“国(guó)九条”将此推向新(xīn)高度

早在2004年和2014年，国务院就(jiù)发布了《国(guó)务院关于推进资本市场改革开放和稳定发展的若干(gàn)意见》和《国务(wù)院关于进一步促进资本市场健康发展的若干意(yì)见(jiàn)》，如今时隔10年，国务院再次发布“国九条”直指当下资本市场发展症结(jié)，提(tí)出解(jiě)决方案和发展思路，明确提出2035年资本市场发展目标，给未来中国资本市场的发展描绘了(le)一幅蓝图，也因此备受市场关注(zhù)。

4月25日4月25日南向资金净买入18.80亿港元南向资金净买入18.80亿港元yle="text-align: left">相比于此前的两份文件，此次新(xīn)“国九条”新在哪里？洪灿认为，原来(lái)的两次“国九条”强调的重心是发展，新“国九条”的重心(xīn)在强(qiáng)监(jiān)管。体现在：一是旗帜(zhì)鲜明地在文(wén)件(jiàn)名称(chēng)中突出(chū)强(qiáng)调监管(guǎn)。新“国九条”在《国(guó)务院关于(yú)加强监管防范风险推(tuī)动资本市(shì)场高质量发展(zhǎn)的若(ruò)干意见》的文件名中，旗(qí)帜鲜明地(dì)把“加强监管”作为高质量发展的必由之路，强调(diào)通(tōng)过“加强监(jiān)管防范风(fēng)险”以达到“推动资本市(shì)场高质量(liàng)发展”的目的，将监管摆在首(shǒu)要地位。

二是在主文中全程强调、全面强调从严监管(guǎn)。新“国(guó)九(jiǔ)条”一共九个部分(fēn)，从(cóng)严监管(guǎn)的主基调贯(guàn)穿始终，除了在(zài)文件名强调(diào)监管之外，更有四个(gè)部分是在(zài)标(biāo)题中强调监管，分(fēn)别是“严格上市公司持续(xù)监管”“加大退市监管(guǎn)力度”“加强证券基(jī)金机构监管，推动行业回归本源、做优做强”“加强交易监管，增(zēng)强资本市场内在(zài)稳定性”，用一半的篇幅重点阐述上市后持续监管以及交易(yì)、退市、机构各(gè)环节的监管政(zhèng)策。“新‘国九条(tiáo)’如此强调资本市场的从严监管，可以说是史无前例(lì)。”洪灿(càn)表示(shì)。

梳理过去(qù)的政策文(wén)件，洪(hóng)灿认为，从过去几年的监管路径来看，从严监管的(de)施政脉(mài)络一直(zhí)非常清晰(xī)，从严监管、规范市场(chǎng)的主基调一直在稳步推进。2019年《关于办理操(cāo)纵证券、期货市场刑事案件适用法律若干问题的解释(shì)》施(shī)行，2020年新《证券(quàn)法(fǎ)》施行，2021年《刑法修正案（十一）》大幅提高了(le)证券期货犯罪的刑事惩戒力度，2021年，中办、国办印发《关于依(yī)法从严打击证券违法活动(dòng)的(de)意见》。如今新“国九(jiǔ)条”发布，更是把“加强监管”放在首要位置。

“我国资本市场发展到现(xiàn)阶(jiē)段(duàn)，已经是全球(qiú)第二大市场，市场发展的中(zhōng)心任务从做大变为做强，从追求数量、速度，到现阶段的强调公平、规范(fàn)，这是事物发展的必然(rán)要求。要达到高质量发展，必须加强监管。”洪灿表示，可(kě)以预见，接下来(lái)证监(jiān)会将在已发布的监管制度规(guī)则基础上，围绕新(xīn)“国九(jiǔ)条”出台更多的新的配套监(jiān)管(guǎn)举措。

上市公司要高度重(zhòng)视刑行交(jiāo)叉(chā)领(lǐng)域的法律风险转化

今年3月，信达律师事务所发布了《2023年(nián)度A股(gǔ)上市(shì)公司行政刑事法律风险观察报告》，指出了2023年度前四(sì)大证券(quàn)行政违法行为(wèi)，分别为(wèi)信息披露(lù)违法违(wéi)规、内幕交易或泄露内幕(mù)信(xìn)息、证券(quàn)从业人员违规参与股票交易、操纵证券市场。洪灿(càn)认为，此次新“国(guó)九条”对(duì)资本市场的从严监管，正是回应了长期以来上市公司存在的这四个法律风险。比如，新“国九条”重点强调“防假(jiǎ)打假”、打(dǎ)击“以市(shì)值管理为名的操纵市场、内幕交易”、“严厉打击财务造(zào)假、操纵市场等恶意规(guī)避退市的违法行(xíng)为”、“建立健全从业人员(yuán)分类名单制度和执业声誉管理(lǐ)机制”，这对上市(shì)公司实控人和董监高、证券基金(jīn)从业人(rén)员、投资(zī)者均(jūn)提出了更高(gāo)要求。

随着新“国九(jiǔ)条”发(fā)布，上市公司该如何加(jiā)强合规与(yǔ)风控？据洪灿介绍，从2018年开(kāi)始(shǐ)，信达律师事务所(suǒ)团(tuán)队在业界率先关注中国上市公司的法(fǎ)律(lǜ)风险（重点是行政、刑事、行刑交叉法(fǎ)律风险(xiǎn)），公开(kāi)出版了国内第一本上市(shì)公(gōng)司刑事法律(lǜ)风险蓝皮书，并且持续六年发(fā)布了二十一期上市公(gōng)司刑事行(xíng)政法律风险观察报告，首创“季(jì)报+年报”“行政+刑事”的法律风险观察模式，并在大量(liàng)证券违法犯罪(zuì)案件的办理(lǐ)过程中积累了大量经验。

根(gēn)据前述的观察研究和办案实践，洪灿认为，上市公司作(zuò)为资本市场(chǎng)的重(zhòng)要参与主(zhǔ)体要有敬畏之心，必(bì)须敬畏市场，敬畏(wèi)法治，敬畏风险。在监(jiān)管“长牙带刺”、有(yǒu)棱有角的新时代背景下更要树立合规意识，加强合规体系的建设，对潜在的行政(zhèng)及刑事法律风(fēng)险进行合规(guī)梳理和事前防范。只(zhǐ)有加强(qiáng)法律风险的(de)事前(qián)识别、防(fáng)范与事中(zhōng)控制，行稳致远，才能实现(xiàn)公司高质量(liàng)发展，实(shí)现基业长青。

同时，上市公司要高度关注刑行(xíng)交叉问题。“随着刑法对(duì)于证券(quàn)犯罪的追诉标准的大幅降低，在可以预计的(de)将来，会(huì)有大(dà)量的行政违法案件要进(jìn)入刑事(shì)追诉环节。我们作为资本市场的法律服务机构，一直高度关注行刑交叉的问题，因为证券类(lèi)犯罪是典型的涉及双向移送的(de)违法犯罪行为(wèi)。”洪灿表示，过去那(nà)种认为对违法(fǎ)行为进行行政处(chù)罚后就不会再有(yǒu)刑(xíng)事责任，认为(wèi)这(zhè)属于“一事不再罚(fá)”的想法，是非常有害的错(cuò)误(wù)认知，极可能付出沉重的代(dài)价。因此，上市公司及相关人员要高(gāo)度重视刑(xíng)行交叉领域的法律风险转化(huà)问题(tí)，及时化解法律风险，积极维护上市公司(sī)和资(zī)本市场的(de)健(jiàn)康发展。

校对：赵燕

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